Hindrer stramninger af udbudsreglerne flere offentlige mislykkede it- og telekontrakter?
Af advokat Camilla Bonde, LL.M., Advokatfirmaet Kyed & Jybæk
Det digitale tinglysningssystem og statens forsøg på få et samlet sikkerhedsnet for politiet og hele det danske beredskab (benævnt ”SINE-systemet”) er skrækeksempler i rækken af mislykkede IT- og teleprojekter i det offentlige.
I tinglysningssagen fremkom advarsler fra finanssektoren. Finanssektoren ønskede, at systemet skulle igennem en prøveperiode, inden implementeringen blev påbegyndt, idet man havde fundet alvorlige fejl i systemet, men den ordregivende myndighed (Domstolsstyrelsen) og leverandøren (CSC) afviste dette, og systemet blev sat i gang – med kaotiske forhold til følge.
Også i SINE-sagen kom der advarsler fra leverandører og beredskabsbrugere. De advarede mod den manglende mulighed for nabointegration (således at nabolandes beredskab kunne kommunikere i samme net) samt mod opdelingen i to udbud: Et med tjenester og netværk og et med kontrolrumssoftwaren. De sagkyndige på området, som advarede mod projektet, blev holdt uden for de relevante beslutningsprocesser.
I dag, 3 år efter kontrakttildelingen, er der stadig ikke implementeret et kontraktmæssig funktionsdygtigt SINE-system, og man forudser endnu en 5-års forsinkelse.
Kontrakter til ophør
Valg af sådanne uhensigtsmæssige projektløsninger er ikke nødvendigvis i sig selv en overtrædelse af udbudsreglerne, men der vil ofte samtidig foreligge overtrædelser af de formelle regler.
Et sådant eksempel på en overtrædelse er fremhævet i Konkurrencestyrelsens redegørelse fra juni 2010, hvor Konkurrencestyrelsen vurderede, at i alt 29 ud af 34 kommuner havde overtrådt Udbudsdirektivet ved at indgå kontrakt om levering af it-systemet KMD Opus uden at have gennemført EU-udbud med lovpligtig forudgående udbudsbekendtgørelse. For at lovliggøre kontrakterne har Konkurrencestyrelsen opfordret de 29 kommuner til at bringe kontrakterne med KMD til ophør samt gennemføre EU-udbud hurtigst muligt.
Ikke afprøvet tilbunds
Forholdene skyldes især, at de politiske ønsker ikke gennemtestes, inden de iværksættes, således at urealiserbare projektløsninger kan afvises i tide. Gennemtestning kræver inddragelse af uafhængige IT- og teleretlige og juridiske eksperter, som kan få fastlagt fakta og jura, de reelle behov og de ønskede funktionaliteter.
Ansatte konsulenter, som typisk er mest interesserede i, at den ordregivende myndighed får godkendt projektet til tiden, gør også, at projekterne heller ikke bliver afprøvet til bunds inden de implementeres.
Fra den 1. juli 2010 har klagenævnet for udbud fået udvidet sanktionsmulighederne, og nævnet har fået kompetence til at erklære en kontrakt for uvirksom, hvis kontrakten er indgået uden lovpligtig udbudsbekendtgørelse, eller hvis kontrakten er indgået inden udløbet af ”standstill perioden” (en klage kan udsætte kontraktunderskrivelsen).
Traktatbrudssag mod Tyskland
EU-domstolen traf den 18. juli 2007 afgørelse i sagen Kommissionen mod Tyskland, som omhandlede den situation, at man havde indgået kontrakt uden forudgående lovpligtig udbudsbekendtgørelse. Afgørelsen faldt før direktivændringerne og er formuleret mere bredt i forhold til anvendelse af sanktionen ”annullation”. Dommen statuerede, at der var tale om en grov overtrædelse af udbudsreglerne, fordi kontrakterne skulle have været i udbud.
Da kontrakterne fortsat forblev i kraft trods overtrædelsen, idet dommen ikke ophævede kontrakterne, indledte kommissionen en traktatbrudssag mod Tyskland med påstand om, at det indebar et selvstændigt traktatbrud ikke at have ophævet kontrakterne. Kommissionen fik medhold.
Ved de danske domstole verserer i øjeblikket en lignende sag, hvor der er nedlagt påstand om, at retten skal annullere den indgåede kontrakt med Økonomistyrelsen i SINE-sagen, fordi kontrakten blev underskrevet i standstill-perioden.
Begrænset effekt
Med de nye regler vil mængden af allerede indgåede kontrakter, som erklæres uvirksomme, sandsynligvis stige, hvilket i sidste ende bør have en afsmittende effekt på det offentliges håndtering af kommende betydningsfulde IT og teleprojekter. Desværre har loven stadig begrænset effekt i de tilfælde, hvor der sker grove overtrædelser, som ikke er direkte omfattede af de i loven specifikt opregnede grove overtrædelser, men i ovennævnte tilfælde med køb af it-systemet KMD Opus, vil klagenævnet med de nuværende regler være forpligtet til at pålægge alle 29 kommuner at bringe kontrakterne med KMD Opus til ophør.
